餐厅上错菜，该由谁“买单”呢？

（记者 龚雯雯）是餐馆服务员自己上错菜，该让我们顾客买单吗？刚过去的春节黄金周，是市民聚餐会友的好时候，大大小小的餐馆忙得不亦乐乎，可是忙中显然更容易出错。日前，家住霞浦的小石就遇到了次颇不舒心的就餐经历。

一道错菜引发纠纷

上周三，小石邀请了几位高中好友聚餐，几个人转了一圈进了一家川菜馆。餐馆生意显得很不错，不大的店面内来来往往的顾客络绎不绝。

点菜时，因为来了个电话，小石便让朋友们代为点菜。等他重新入座后，朋友们已经点好了菜。10分钟后，菜陆陆续续端了上来。小石因为没有看到菜单，也不知道朋友们点的是什么，就招呼着大家别客气，放开肚子尽情吃。菜很丰盛，荤素结合，单招牌的鱼就上了辣和微辣两盘。小石告诉记者，自己当时虽然心里有些疑惑，只四个人就点了两盘鱼，会不会多了点？但一想到是自己请客吃饭，也就不好意思开口问。

正当小石几个吃得起劲时，一名服务员慌慌张张地跑了过来，说菜上错了，把隔壁桌客人点的微辣鱼上到小石这桌了。再看这道菜，早已被小石他们解决了一大半。

结账时，餐馆方面认为，既然小石他们已经吃了这道菜，就应该买单。而小石和朋友们则认为，上错菜是餐馆自己的责任，不该由顾客承担。双方为此争论起来，一时僵在了那儿。很终为了息事宁人，小石无奈地付了钱，但这顿饭却让他吃得委实不愉快。其实一道菜的钱也不多，但心里不舒服，明明是餐馆的服务有问题嘛。

市民七嘴八舌：遭遇餐馆上错菜，你会怎么做？

在日常生活中，小石遭遇的餐馆上错菜并非个例。碰到这样的乌龙事情，你会怎么做呢？是原封不动地退回去，还是大快朵颐地享受一番？记者也随机采访了多位市民，发现绝大多数市民如果在动筷前知道上错了菜，一般都会选择退回去。

上错菜？当然遇到过，还不只一次呢。市民黄先生在北仑一企业上班，是个典型的吃客。他告诉记者，碰到吃饭时间或是节假日，餐馆一般都会比较忙。顾客多，服务员少，点好的菜没上，把东桌的菜搬到了西桌这类事都会碰到。黄先生说：有时如果碰到上错的菜恰好自己喜欢吃，那就将错就错，当多点一道。不过多数情况下，还是会选择退回去。

那么，如果是碰到像小石一样的事后知晓型呢？一些市民的看法却各有不同。的哥小赵说：如果都把那道菜吃光了，按道理还是应该买单，不然就成了吃霸王餐。不过上错菜餐馆也应该承担一部分责任，比如可以减免个菜价。

也有部分市民并不支持由顾客买单。网友岚裳说：上错菜，应该是餐馆自身服务质量和管理疏漏方面的问题，不该由顾客买单。如果上错了菜都由顾客买单，那以后餐馆都故意上错菜，或者是专挑贵的菜上，顾客哪里来的安全感呢？

律师说法：是否要付款还得看具体情况

那么，上错的菜到底该由谁买单呢？对此，记者咨询了浙江吴克汀律师事务所的律师黄利生。黄利生告诉记者，当顾客走进餐馆，从点菜的那一刻起，顾客就与餐馆构成了一种合同关系，餐馆应当按照顾客的要求提供饭菜，而顾客在消费后必须按价付款。

其实，上错菜在我们平常的外出就餐中是经常会碰到的事。黄利生说，如果消费者从一开始就不知道点了这道菜，完全是因为餐馆方面的疏忽，造成的在一种无意识的状态下消费。按照与餐馆形成的合同关系，消费者是不需要为这道上错的菜买单的。

对于餐馆方面提到的顾客消费了菜却不付款，是不是损害了餐馆的利益呢，黄利生解释道，这就又涉及到了法律上的一个不当得利制度。根据我国《民法通则》规定，没有合法的根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得不当利益返还受损失的人。

黄利生认为，消费者吃了饭店上错的菜取得了一定的财产利益，导致了饭店的损失，构成了不当得利。如果在整个过程中，消费者始终不知道点了这道菜，是属于善意的不当得利，可以不付款。相反，如果消费者明知这道菜没有点，却故意享用它，就构成了恶意的不当得利，法律不予保护，应该付款。